廣東省審判業(yè)務(wù)專家、廣州知識產(chǎn)權(quán)法院商標及不正當競爭審判庭三級高級法官蔣華勝撰寫的《規(guī)制商標惡意注冊的法律構(gòu)造研究——兼評 商標法修訂草案（征求意見稿） 相關(guān)條款》一文，刊載于《 知識產(chǎn)權(quán)》雜志2024年第8期。現(xiàn)予轉(zhuǎn)載，以饗讀者。
內(nèi)容摘要：商標法通過擬制方式賦予注冊商標以專有權(quán)利。注冊制度在商標法中具有重要功能，但注冊商標并非當然取得商標權(quán)。商標惡意注冊損害公共利益或者他人合法權(quán)益，引發(fā)法律適用風險。域外國家通過相關(guān)法律制度加強對商標惡意注冊的法律規(guī)制。我國規(guī)制商標惡意注冊的法律體系在法律規(guī)范設(shè)置、法律制度安排及法律體系構(gòu)建方面均有不足。商標法應(yīng)增設(shè)規(guī)制商標惡意注冊一般條款、商標使用義務(wù)、禁止商標權(quán)濫用原則、完善保護特定主體民事權(quán)利等制度，反不正當競爭法應(yīng)引入“阻礙競爭”法律條款，民法典應(yīng)規(guī)定濫用商標權(quán)或者惡意訴訟的侵權(quán)人承擔相應(yīng)法律責任，通過協(xié)同保護加強對商標惡意注冊的法律規(guī)制。
《中華人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）以商標權(quán)注冊取得制度為基礎(chǔ)構(gòu)建商標法律制度，是一部保護注冊商標的權(quán)利法。然而，商標權(quán)注冊取得制度下，“商標惡意注冊是一個長期困擾我國商標領(lǐng)域的標志性難題”。2023年1月13日，國家知識產(chǎn)權(quán)局公布《中華人民共和國商標法修訂草案（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），規(guī)制商標惡意注冊是修改重點之一。基于此，本文擬對規(guī)制商標惡意注冊的法律構(gòu)造進行研究，以求教于方家。
注冊取得商標權(quán)是指商標權(quán)的取得必須經(jīng)過商標主管部門登記注冊，才能獲得法律保護?！吧虡藱?quán)作為一種法定權(quán)利，系主權(quán)國家公共選擇和公共政策的產(chǎn)物，其內(nèi)容和范圍都要受到各國國內(nèi)法的強制性規(guī)定?！鄙虡藱?quán)注冊取得是鼓勵商標所有人通過注冊商標來保護商標權(quán)，以達到促進自由競爭和公平競爭的目的。我國是實行商標權(quán)注冊取得制度的國家，注冊制度對于保護商標權(quán)具有重要的制度功能。
一是法律擬制功能。商標所有人基于注冊商標所獲得的專有權(quán)利是一種法律擬制的商標權(quán)?！霸诙鄶?shù)大陸法系國家，注冊被認為是原始取得商標權(quán)的依據(jù)。沒有注冊，就無法取得商標專有權(quán)。”商標法規(guī)定商標申請人以注冊方式取得商標權(quán)，目的在于促進注冊商標被持續(xù)不斷地商業(yè)使用，凝聚商業(yè)信譽。商標權(quán)還能作為一種競爭手段，影響其他競爭者的行為。
二是權(quán)利公示功能。注冊是商標權(quán)公示的法定方式，是權(quán)利公示公信的外在表達，能夠?qū)崿F(xiàn)公示商標權(quán)的功能?！霸谏虡俗缘闹T功能中，注冊的公示公信是最重要的?！鄙虡藱?quán)注冊取得具有降度運行成本、穩(wěn)定商標所有人市場預(yù)期之效果。注冊制度便于公開進行注冊商標管理，向經(jīng)營者或者潛在經(jīng)營者提供商標信息查詢渠道，使其能夠進行合理避讓，從而九游體育預(yù)防市場經(jīng)營風險。
三是權(quán)利證明功能。注冊制度不僅能證明商標權(quán)的保護范圍，還能證明商標權(quán)的權(quán)利歸屬。“商標是用來證明商品來源的，如果它既不證明來源又不證明商品，就不是商標。”注冊行為可被用作證明取得商標權(quán)的初步證據(jù)，但能夠被相反的證據(jù)加以推翻。同時，若初步證據(jù)表明注冊商標已經(jīng)過行政主管機關(guān)審查后才予以核準注冊的，則注冊商標也不能輕易被相反證據(jù)所推翻，在條件具備的情況下，初步證據(jù)可以轉(zhuǎn)化為證明商標權(quán)存在的最終證據(jù)。
商標權(quán)注冊取得制度不僅需要通過善意注冊取得商標權(quán)的正向引導(dǎo)，而且需要蘊含惡意注冊商標不能取得商標權(quán)的反向規(guī)制。私法中的惡意是指行為人明知侵害公共利益或者他人合法權(quán)益而有意為之。惡意是一種否定性評價，用以判斷不正當性。商標法所規(guī)定的惡意一般表現(xiàn)為兩種方式：一是行為人明知侵害公共利益或者他人合法權(quán)益仍然實施侵害行為；二是行為人故意實施侵害行為的同時造成其他損害后果。商標惡意注冊行為會對商標制度產(chǎn)生嚴重的消極影響，不僅會嚴重損害商標注冊取得制度，導(dǎo)致商標注冊制度的異化，而且會嚴重擾亂公平競爭的市場秩序。具體而言，其存在以下幾方面社會危害性。
一是可能助長機會主義行為。商標權(quán)從產(chǎn)生起就帶有很強的國家公共政策工具的色彩，是為提高公共福祉而服務(wù)的。商標所有人以惡意申請的注冊商標為幌子，行使所謂的商標權(quán)來牟取非法利益，顯然違背了國家的公共政策目的，會嚴重損害市場競爭秩序。
二是可能助長商標囤積行為。商標囤積行為屬于商標惡意注冊的典型形式，會產(chǎn)生不以使用為目的而大量搶占稀缺商標符號資源并進行轉(zhuǎn)售，或者以阻止其他競爭者進入特定市場來牟取非法利益等危害。商標囤積行為不僅會損害特定主體的合法權(quán)益，還會擾亂商標注冊秩序，嚴重損害社會公共利益。
三是容易助長商標搶注行為。搶注商標，并據(jù)其對他人實施商標訛詐，即“敲竹杠”式的商標挾持行為。商標挾持是商標法律制度的“副產(chǎn)品”，嚴重危害良好競爭環(huán)境、商標法治秩序以及商標注冊者與善意使用者之間的利益平衡等，損害商標注冊制度。
四是阻隔了商標使用在商標權(quán)形成中的作用。商標權(quán)以使用為條件，這符合商標旨在確認和區(qū)別商品之社會功能。商標惡意注冊可能使商標注冊與商標使用脫鉤，背離了商標權(quán)通過使用產(chǎn)生的本質(zhì)，隔斷了商標使用在商標權(quán)形成中的作用，嚴重損害了權(quán)利取得的正當性，且易導(dǎo)致注冊者尋租現(xiàn)象的產(chǎn)生。
為了更好規(guī)制商標惡意注冊行為，我國不僅要借鑒域外國家法律制度的經(jīng)驗，而且要正視現(xiàn)有制度供給的短板，并在此基礎(chǔ)上為優(yōu)化現(xiàn)有的制度安排奠定基礎(chǔ)。
域外通常采取商標法以及反不正當競爭法來規(guī)制商標惡意注冊行為，嚴格控制商標權(quán)注冊取得制度適用的法律風險。
多個國家或地區(qū)的法律規(guī)定惡意申請的注冊商標無效。德國《商標法》規(guī)定，惡意申請的注冊商標為無效商標。德國法院認為，商標所有人申請注冊時所承諾的“真實使用意圖”被相關(guān)證明所推翻，應(yīng)當認定其商標注冊行為存在惡意。英國《商標法》規(guī)定，惡意或在某種程度上出于惡意申請的商標不得注冊或者注冊商標無效?！稓W盟商標條例》《歐盟商標指令》均規(guī)定，惡意申請商標注冊應(yīng)當駁回申請、不予注冊或者宣告無效。歐盟法院認為，惡意注冊具有不誠實意圖或者其他險惡目的，注冊商標無效。
多個國家或地區(qū)的商標法及司法實踐表明商標所有人負有商標使用義務(wù)。德國《商標法》規(guī)定，商標所有人五年內(nèi)未使用注冊商標的，無權(quán)主張停止侵害請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)、銷毀侵權(quán)裝置請求權(quán)、信息提供請求權(quán)等?！捌渲贫壤砟钍?，長期不使用的注冊商標已經(jīng)失效，法律不應(yīng)再給予保護?！币獯罄渡虡朔ā芬?guī)定，商標所有人應(yīng)當進行商標使用或者具有真實使用意圖。韓國《商標法》規(guī)定，商標所有人應(yīng)當在韓國國內(nèi)進行商標使用或者具有真實使用意圖。日本《商標法》規(guī)定，申請注冊商標應(yīng)具有“使用的意圖”。歐盟法院認為，商標所有人申請商標注冊時無使用意圖，構(gòu)成惡意注冊，注冊商標應(yīng)當被宣告無效。不使用的后果不僅是商標面臨撤銷，而且不能依據(jù)該商標提出異議、無效乃至訴訟。
多個國家的商標法規(guī)定了在先使用人享有的相關(guān)權(quán)利。巴西《商標法》規(guī)定，在先使用人享有申請日前六個月的商標注冊優(yōu)先權(quán)。葡萄牙《商標法》不僅規(guī)定在先使用人享有商標注冊優(yōu)先權(quán)，還規(guī)定對他人注冊商標享有商標優(yōu)先異議權(quán)。烏拉圭《商標法》規(guī)定，已注冊商標侵害在先使用人的商標注冊優(yōu)先權(quán)的，在先使用人可以自注冊之日起五年內(nèi)繼續(xù)使用該商標。
多個國家的商標法規(guī)定被代理人、被代表人對代理人、代表人惡意搶注商標所享有的各項請求權(quán)。德國《商標法》規(guī)定，被代理人、被代表人對商標惡意注冊行為依法享有商標注銷請求權(quán)、商標移轉(zhuǎn)請求權(quán)、商標禁止使用請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)、銷毀標志請求權(quán)、信息告知請求權(quán)等。英國《商標法》規(guī)定，被代理人、被代表人對商標惡意注冊依法享有不予注冊或者宣告無效、強制移轉(zhuǎn)、禁止使用、禁令禁止等多項請求權(quán)。
依據(jù)反不正當競爭法的請求權(quán)與依據(jù)知識產(chǎn)權(quán)專門法的請求權(quán)，是兩個各自獨立的平行的請求權(quán)。德國《反不正當競爭法》第4條第4款規(guī)定，不正當行為是指旨在阻礙其他競爭者的行為。該規(guī)定屬于“阻礙競爭”法律條款。商標所有人因惡意取得注冊商標的阻礙行為，導(dǎo)致在先使用人難以申請商標或者行使權(quán)利，在先使用人可以商標所有人阻礙競爭為由主張構(gòu)成不正當競爭行為。德國最高法院認定，惡意注冊屬于惡意阻礙競爭的行為，惡意注冊的商標無效。歐盟法院也認為，如果提出歐盟商標申請的目的不是從事公平競爭，而是以違背誠信慣例的方式損害他人的利益，或者商標申請不是為了發(fā)揮商標的識別功能，而是出于其他目的而取得商標注冊，屬于《歐盟商標條例》第59條第1款b項規(guī)定的惡意申請，注冊商標無效。
惡意注冊的商標不符合商標權(quán)取得的實質(zhì)要求，我國《商標法》允許商標主管機關(guān)對惡意注冊的情形進行事后矯正。
《商標法》第4條第1款后段規(guī)制商標惡意注冊行為，明確規(guī)定“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應(yīng)當予以駁回”。根據(jù)該條，應(yīng)當予以駁回申請或者禁止注冊的條件在于：一是不以使用為目的；二是商標惡意注冊申請行為。法律規(guī)范的意旨為必須同時符合上述兩個條件才能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。顯然，《商標法》設(shè)置該條的目的主要在于規(guī)制商標囤積行為，但規(guī)制范圍過于狹窄。
一是將他人馳名商標惡意申請為注冊商標的行為?！渡虡朔ā返?3條規(guī)定了馳名商標的保護，從馳名商標的含義及其保護條件來看，注冊他人馳名商標通常來說都是有惡意的。根據(jù)《商標法》第45條規(guī)定，馳名商標所有人請求宣告惡意注冊的商標無效，不受五年時間的限制，以加強對馳名商標的法律保護。但《商標法》區(qū)別對待未注冊馳名商標與注冊馳名商標，沒有明確規(guī)定未注冊馳名商標的反淡化保護，導(dǎo)致法律適用難以統(tǒng)一。
二是將被代理人、被代表人的商標申請為注冊商標的行為?！渡虡朔ā返?5條保護被代理人、被代表人依法享有的在先權(quán)利。惡意注冊行為與在先使用的商標是否具有知名度和影響力無關(guān)，是以法律或者事實的特殊關(guān)系作為認定惡意的基礎(chǔ)。商標所有人違反信義義務(wù)的惡意商標注冊，應(yīng)予駁回注冊申請或者宣告注冊商標無效。但《商標法》僅在行政程序中賦予被代理人、被代表人對商標申請?zhí)岢霎愖h或者請求宣告無效的抗辯權(quán)，并沒有賦予其特定的實體權(quán)利，難以進行周全保護。
三是損害他人在先權(quán)利的商標惡意注冊行為?！渡虡朔ā返?2條規(guī)范目的在于保護在先權(quán)利和禁止惡意搶注，前段保護“在先權(quán)利”，后段保護“有一定影響的未注冊商標”。法律認定惡意不能僅通過申請人是否知道或者應(yīng)當知道來判斷，還要結(jié)合其他客觀情況特別是申請人的不正當行為來進行綜合判斷。但《商標法》僅規(guī)定在先使用人可在行政程序中行使抗辯權(quán)，難以全面規(guī)制商標惡意注冊行為。
《商標法》第7條第1款規(guī)定：“申請注冊和使用商標，應(yīng)當遵循誠實信用原則?！闭\實信用原則是規(guī)范民事活動的基本行為準則，平衡當事人之間以及當事人與社會公眾之間的利益沖突。如果違反誠實信用原則侵害他人的合法權(quán)益，即使注冊商標成功，也可能構(gòu)成濫用商標權(quán)，不應(yīng)得到法律的保護。但《商標法》規(guī)定的誠實信用原則屬于指導(dǎo)原則，難以在案件審理中獨立發(fā)揮實質(zhì)性的裁決作用。
一是《商標法》未規(guī)定規(guī)制商標惡意注冊的一般條款。如前所述，注冊取得商標權(quán)制度的主要弊端包括助長了商標搶注行為和商標囤積行為?！渡虡朔ā返?條規(guī)制范圍過窄，難以實現(xiàn)對各種類型的商標惡意注冊的法律規(guī)制，故需引入規(guī)制商標惡意注冊的總則性法律規(guī)范。
二是《商標法》未規(guī)定商標所有人負有商標使用義務(wù)。一些市場主體不注重商標的實際使用，借助惡意取得的注冊商標這一事實行為來獲取非法利益?！渡虡朔ā芬参匆?guī)定商標使用意圖，對商標注冊后的商業(yè)使用行為關(guān)注不夠，導(dǎo)致商標注冊取得制度出現(xiàn)異化現(xiàn)象。其實，“商標使用”應(yīng)是商標確權(quán)中隱含或明確的前置性條件?！渡虡朔ā肺匆?guī)定商標所有人負有商標使用義務(wù)，給惡意商標的存在留下制度空間。
三是《商標法》未明確規(guī)定禁止商標權(quán)濫用原則。禁止權(quán)利濫用原則是對一切民事權(quán)利進行限制的一般條款，將其作為基本原則更符合現(xiàn)代法的精神。商標法作為權(quán)利保護法，申請人違背誠實信用原則惡意申請注冊商標的行為構(gòu)成權(quán)利濫用；商標所有人使用惡意申請的注冊商標損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的，也構(gòu)成商標權(quán)濫用?！渡虡朔ā肺匆?guī)定禁止商標權(quán)濫用原則，難以直接對商標惡意注冊進行否定性法律評價。
四是《商標法》未規(guī)定商標強制移轉(zhuǎn)制度。商標所有人通過惡意注冊取得的商標權(quán)本質(zhì)上為不公正占有他人的財產(chǎn)，其行為本身不具有正當性。商標強制移轉(zhuǎn)制度可通過法定程序直接將惡意取得的注冊商標移轉(zhuǎn)到相關(guān)權(quán)利人名下。這能夠大幅度提升商標注冊效率，節(jié)約稀缺的行政資源，為相關(guān)權(quán)利人取回注冊商標提供強有力的法律保障?！渡虡朔ā飞形匆?guī)定商標強制移轉(zhuǎn)制度，相關(guān)權(quán)利人無法取回注冊商標。
經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，使用惡意取得的注冊商標與其他經(jīng)營者的有一定影響的未注冊商標相同或者近似，容易造成市場混淆誤認的，其他經(jīng)營者可依據(jù)《反不正當競爭法》第6條規(guī)定尋求救濟；經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違背誠實信用原則和商業(yè)道德，實施擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費者合法權(quán)益的行為，其他經(jīng)營者可依據(jù)《反不正當競爭法》第2條規(guī)定尋求救濟。但《反不正當競爭法》沒有明確規(guī)定阻礙競爭的具體行為條款，難以直接規(guī)制商標所有人以惡意取得的注冊商標來實施阻礙競爭的不正當行為。
《商標法》應(yīng)當增設(shè)規(guī)制商標惡意注冊一般條款、商標使用義務(wù)、禁止商標權(quán)濫用原則的法律制度，并修改完善保護特定主體相關(guān)權(quán)利的法律規(guī)范，加強對商標惡意注冊的法律規(guī)制。
如前所述，《商標法》第4條第1款后段難以涵蓋惡意申請注冊商標的所有情形，應(yīng)刪除該規(guī)定，改為增設(shè)規(guī)制商標惡意注冊一般條款，將商標囤積情形包含在內(nèi)，對惡意取得的注冊商標的法律效力進行否定性價值評價，以加強對商標惡意注冊行為的法律規(guī)制。商標法否定惡意取得注冊商標的法律效力，有利于引導(dǎo)商標善意注冊。商標所有人申請商標注冊必須正當、善意和合法，惡意取得的注冊商標不應(yīng)受到法律保護。《商標法》規(guī)制商標惡意注冊一般條款可規(guī)定“惡意申請的注冊商標無效，法律另有規(guī)定的除外”，即采取“原則無效與例外有效”的模式規(guī)制惡意商標的法律效力。只要規(guī)制規(guī)范（regelnorm）的前提條件被確定（此等前提條件同時是與例外規(guī)范共有的前提條件），那么法院必須適用這一規(guī)則；主張按照規(guī)則發(fā)生的效果例外地未發(fā)生者，必須證明權(quán)利妨礙規(guī)范的前提條件?！渡虡朔ā房赏ㄟ^設(shè)置規(guī)制商標惡意注冊一般條款，總體上否定惡意取得的注冊商標的法律效力，強化對商標惡意注冊的法律規(guī)制。
如果說商標權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，則這種財產(chǎn)權(quán)是通過在商業(yè)中使用商標取得的?！翱朔匀〉迷瓌t的弊端的基本思路是：在堅持注冊取得原則的前提下，通過強調(diào)使用在商標保護中的作用來克服注冊取得原則可能產(chǎn)生的消極作用?！痹凇渡虡朔ā分幸?guī)定商標所有人的商標使用義務(wù)，可以有效遏制商標惡意注冊行為。注而不用的商標就如同朽木，既不利于追尋實質(zhì)正義，也不利于追尋程序正義。商標權(quán)注冊取得中引入商標使用或者真實使用意圖要件，可以彌補重商標注冊、輕商標使用的缺陷。因此，《商標法》第4條第1款可修改為“自然人、法人或者非法人組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，在其商品或者服務(wù)上進行商標使用或者具有真實使用意圖，需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門申請注冊商標”。
在商標權(quán)維持方面，《商標法》第49條第2款規(guī)定注冊商標無正當理由連續(xù)三年不使用可被依法撤銷，能督促商標所有人積極使用注冊商標?！墩髑笠庖姼濉返?4條和第21條增設(shè)禁止重復(fù)注冊條款，要求商標所有人履行商標使用義務(wù)，避免通過循環(huán)注冊來維持注冊商標專用權(quán)，值得贊賞。
在商標權(quán)轉(zhuǎn)讓方面，《商標法》應(yīng)當限制對未使用商標的首次轉(zhuǎn)讓。當商標未承載商譽時，商標轉(zhuǎn)讓毫無意義。初始商標注冊獲準后，所有人無正當理由未履行商標使用義務(wù)的，不得轉(zhuǎn)讓注冊商標。這對于防止通過搶注商標待價而沽或者對實際使用人進行“訛詐”，將有重要的防范價值。據(jù)此，《商標法》第42條第3款可修改為“對未實際使用的注冊商標、容易導(dǎo)致混淆的注冊商標或者有其他不良影響的注冊商標的轉(zhuǎn)讓，國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門不予核準，書面通知申請人并說明理由”。
在商標權(quán)救濟方面，商標所有人以他人侵害其商標權(quán)為由提出訴訟，被訴侵權(quán)人以其惡意進行商標注冊為由提出抗辯的，若惡意注冊行為被認定成立，則被訴侵權(quán)人不承擔侵權(quán)責任。同時，《商標法》應(yīng)對未履行商標使用義務(wù)的商標所有人行使商標權(quán)進行限制，即商標所有人沒有使用注冊商標就不得主張侵害商標權(quán)的法律救濟。據(jù)此，《商標法》第64條可修改為“商標所有人主張他人侵害商標權(quán)的，被訴侵權(quán)人以商標所有人未使用注冊商標進行抗辯的，如果該商標注冊已屆滿三年，人民法院可以要求商標所有人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)，商標所有人不能證明此前三年內(nèi)實際使用過該注冊商標的，不得行使商標法所賦予的各項權(quán)利”。
“商標權(quán)的不當行使，也可以稱為商標權(quán)濫用，在多數(shù)情況下與商標惡意注冊‘互為因果’?！币话阏f來，商標所有人濫用惡意申請的注冊商標的行為屬于商標權(quán)濫用，即商標權(quán)濫用的構(gòu)成要件如下：一是商標權(quán)的取得具有不正當性，其權(quán)利基礎(chǔ)存在重大瑕疵；二是商標注冊人不適當?shù)刂鲝垯?quán)利，具有損害他人利益的主觀惡意；三是商標權(quán)濫用行為造成他人合法利益損失，且損失與濫用商標權(quán)行為之間具有因果關(guān)系。在“歌力思”案中，最高人民法院認為，任何違背法律目的和精神，以損害他人正當權(quán)益為目的，惡意取得并行使權(quán)利，擾亂市場正當競爭秩序的行為均屬于權(quán)利濫用?！渡虡朔ā窇?yīng)當在誠實信用原則的基礎(chǔ)上增設(shè)禁止商標權(quán)濫用原則，商標所有人違背誠實信用原則濫用商標權(quán)的行為，不能發(fā)生相應(yīng)的法律效力。故此，建議《商標法》第7條引入禁止商標權(quán)濫用原則，將禁止商標權(quán)濫用原則與誠實信用原則規(guī)定在一個條款中，用以規(guī)制違背誠實信用原則濫用商標權(quán)的行為。
一是加強對馳名商標所有人的法律保護。如有學者所言：“馳名商標可能是未注冊商標，也可能是注冊商標。一個商標馳名與否，與該商標注冊與否其實沒有任何關(guān)系，而僅僅與該商標被實際使用后所產(chǎn)生的知名程度以及聲譽狀況有關(guān)系?！薄渡虡朔ā返?3條第2款規(guī)定未注冊馳名商標的反混淆保護，應(yīng)當在此基礎(chǔ)上引入反淡化保護?！墩髑笠庖姼濉芬胛醋择Y名商標的反淡化保護，符合商標法的基本原理。馳名商標所有人不僅可適用反混淆的法律保護，還可以適用反淡化的法律保護，以強化對商標惡意注冊行為的法律規(guī)制。
二是加強對被代理人、被代表人的法律保護?！渡虡朔ā返?5條在賦予被代理人和被代表人不予注冊、停止使用請求權(quán)的基礎(chǔ)上，還應(yīng)當賦予被代理人和被代表人商標注銷請求權(quán)、商標撤銷請求權(quán)、禁止注冊請求權(quán)、商標強制移轉(zhuǎn)請求權(quán)和宣告無效請求權(quán)等。可通過法律解釋《商標法》第15條的方式來擴大侵權(quán)救濟的適用范圍，法院可依法支持被代理人和被代表人主張前述的各項權(quán)利，以加強對商標惡意注冊的法律規(guī)制。
三是加強對在先使用人的法律保護?！渡虡朔ā返?2條后半段意在規(guī)制惡意搶注有一定影響的商標的行為。這種行為違反了誠實信用原則，是一種惡意行為，擾亂了社會經(jīng)濟秩序，應(yīng)當予以制止?！渡虡朔ā房梢砸?guī)定在先使用人享有特定期間的商標注冊優(yōu)先權(quán)，以擴大保護在先使用人的權(quán)利范圍，加強對商標惡意注冊的法律規(guī)制。
四是賦予特定主體商標強制移轉(zhuǎn)請求權(quán)。商標強制移轉(zhuǎn)制度可使馳名商標所有人、被代理人、被代表人以及在先使用人取回本應(yīng)屬于自己的商標，以加強對特定主體的法律保護。商標強制移轉(zhuǎn)制度規(guī)定相關(guān)主體無須通過繁冗的無效宣告程序?qū)阂馍虡藷o效后，再重新通過注冊程序來取得該商標，而是將商標所有人的惡意商標通過法定程序直接移轉(zhuǎn)給真正的權(quán)利人，有效保護相關(guān)主體為預(yù)防商標惡意注冊所支出的時間成本和經(jīng)濟成本。正如學者指出，商標法應(yīng)當“就構(gòu)建惡意注冊商標強制移轉(zhuǎn)制度作出全面的規(guī)范設(shè)計”，將惡意取得的與相關(guān)主體相同或者近似的注冊商標均納入商標強制移轉(zhuǎn)制度范圍，強化對商標惡意注冊的法律規(guī)制。具體而言，商標所有人惡意取得的注冊商標因違反商標法保護相關(guān)主體的規(guī)定，自商標注冊之日起五年內(nèi)，相關(guān)主體可請求將注冊商標強制移轉(zhuǎn)至自己名下；馳名商標所有人的商標強制移轉(zhuǎn)請求權(quán)可不受五年期間的限制。國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門對相關(guān)主體的申請進行審查后認為商標強制移轉(zhuǎn)請求成立，且不存在其他應(yīng)當宣告注冊商標無效的絕對事由，商標移轉(zhuǎn)也不容易導(dǎo)致混淆或者其他不良影響的，應(yīng)當作出準許移轉(zhuǎn)注冊商標的裁定。移轉(zhuǎn)注冊商標的裁定生效后予以公告，相關(guān)主體自公告之日起取得該注冊商標。在符合法定條件的情況下，相關(guān)主體也可以在民事程序中向法院請求將注冊商標移轉(zhuǎn)至自己名下。令人欣喜的是，《征求意見稿》第45條、第46條、第47條規(guī)定了商標強制移轉(zhuǎn)制度。
反不正當競爭法不關(guān)注商標注冊與否，以使用主義為中心，通過對各種損害他人法益行為的有效管控和干擾排除，來實現(xiàn)對商標權(quán)益的動態(tài)保護?！斗床徽敻偁幏ā返?條和第6條均可規(guī)制擅自使用惡意申請的注冊商標的不正當競爭行為。若經(jīng)營者擅自使用的注冊商標與其他經(jīng)營者有一定影響的標識相同或者近似，容易導(dǎo)致混淆誤認的，其他經(jīng)營者可利用《反不正當競爭法》第6條尋求救濟。若經(jīng)營者使用注冊商標的行為違反誠實信用原則和商業(yè)道德，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費者合法權(quán)利，其他經(jīng)營者可利用《反不正當競爭法》第2條尋求救濟?！耙粋€本身就能夠享有《反不正當競爭法》保護的在先商業(yè)標識，并不會因為其后來獲準注冊為商標而失去《反不正當競爭法》的保護。”因此，有學者指出，“當注冊機制本身被濫用，在后的注冊人構(gòu)成對在先未注冊商標的惡意搶注和惡意混淆等商譽反向掠奪侵害時，反而可能會惡化市場競爭，成為不正當競爭行為，此時，仍需要反不正當競爭法對之予以再平衡”。
經(jīng)營者以惡意取得的注冊商標來排除其他經(jīng)營者進入特定市場，屬于不正當?shù)淖璧K競爭行為。商標獲得注冊并非從事不正當競爭行為豁免的正當理由，反不正當競爭法保護公平競爭的營商環(huán)境，在先權(quán)利人的利益不應(yīng)因在后商標注冊而遭受損害。法律為在先權(quán)利人和商標所有人提供均等的保護機會，反不正當競爭法應(yīng)當對商標惡意注冊行為進行法律規(guī)制，以激勵商標所有人善意進行商標注冊和商標使用，并約束商標惡意注冊行為。因此，《反不正當競爭法》第6條應(yīng)當引入“阻礙競爭”條款，對經(jīng)營者基于惡意申請的注冊商標從事違反市場競爭秩序的不正當競爭行為進行法律規(guī)制。
《民法典》第1165條第1款規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益造成損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任?！鄙虡怂腥藧阂馍暾堊陨虡说牟徽斝袨橹率顾嗽馐軗p失，符合《民法典》規(guī)定的侵權(quán)責任一般構(gòu)成要件，因而具有侵權(quán)責任法上的可責性。因此，商標所有人以惡意注冊的商標為請求權(quán)基礎(chǔ)侵害他人合法權(quán)益并造成損害的，須承擔侵權(quán)責任，應(yīng)“允許受害人另行提起損害賠償訴訟”?！墩髑笠庖姼濉返?3條規(guī)定了惡意搶注行為人的民事賠償責任，明確“惡意申請商標注冊給他人造成損失的”，應(yīng)當承擔侵權(quán)損害賠償責任。這不僅是對時代政策的感性呼應(yīng)，也體現(xiàn)了法律邏輯的理性思考。
近年來，商標惡意訴訟不僅干擾司法機關(guān)正常辦案，而且侵害他人的合法權(quán)益。商標惡意訴訟是以商標權(quán)為基礎(chǔ)提出的惡意訴訟，動機在于商標所有人僥幸利用“問題商標”獲得不正當利益并借此抑制競爭對手。其本質(zhì)上屬于商標權(quán)利濫用，是違背誠實信用原則提起的民事訴訟。被提起惡意訴訟的當事人可向法院主張適用《民法典》判令對方承擔侵權(quán)民事責任?！睹穹ǖ洹房蛇M一步明確規(guī)定商標所有人等實施惡意訴訟行為，侵害他人合法權(quán)益并造成損害的，應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任，從而加強對商標惡意注冊的法律規(guī)制。
商標法與反不正當競爭法應(yīng)秉持協(xié)同保護的理念，進一步加強對商標惡意注冊行為的法律規(guī)制?！白鳛槊撎ビ诜床徽敻偁幹贫鹊纳虡朔?，其既要解放和促進競爭，也要防止和限制不正當競爭；既要促進自由競爭，也要實現(xiàn)公平競爭?！鄙虡怂腥藶E用商標權(quán)或者進行惡意訴訟應(yīng)當依照《民法典》的規(guī)定承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任。法律只有一個主要功能即服務(wù)功能，它提供一套制度化的安排，這種制度安排提供市場主體相互間的權(quán)利和義務(wù)，以及在必要情況下的司法介入。我國應(yīng)進一步健全相關(guān)法律制度，完善相關(guān)法律規(guī)范，全面加強對商標惡意注冊的法律規(guī)制，服務(wù)中國式現(xiàn)代化建設(shè)，為發(fā)展新質(zhì)生產(chǎn)力提供強有力的法治保障。
